中国新出台的第一部《反垄断法》被寄望于维护市场的正常竞争,但同时有不少本土企业期待它能成为自己翻身做大的契机。这种让外国企业紧张、中国企业欢呼的状况,令其执行力和针对性打上问号。而过于原则性,则注定它还有很长一段路要走。
打击市场垄断行为的决心很大,但要真正肃清不公现象却非易事。
2008年8月1日,《中华人民共和国反垄断法》(下称《反垄断法》)正式实施。它明确指出,凡是利用市场支配地位和滥用行政权力破坏市场竞争机制的行为皆属违法。
面对一部酝酿了14年的新生法律,它一开始就被不少人寄予了厚望。业界人士表示,相关部门的初衷是好的,然而原计划与新法律配套推出的细则(据称有40余个)至今仍无下文。
“我们不能指望一部‘光秃秃’的法律来彻底根治国内的行业垄断问题。”复旦大学经济研究中心孙立坚教授在内的一大批学者不无担忧地指出,出台《反垄断法》是中国建立市场经济体制的一个里程碑,但其对具体行业、企业行为并没有明确的垄断界定,甚至某些条文还出现了歧义,不免让人遗憾。而在它生效之前,业内就盛传某些企业已研究出一系列打“擦边球”的办法。对一部法律而言,这无疑是一个严峻的挑战。
外资企业紧张
从《反垄断法》于8月1日正式实施至今,已经迫使一些外资企业调整。例如,广州丰田在法律生效前一周宣布解除此前对经销商的价格限制和区域销售等一系列被认为是约定俗成的政策。当下,尽管“《反垄断法》不反对垄断企业本身,反对的是经济活动中的垄断行为”,但由广州丰田引发的“谁会成为《反垄断法》的首个‘开刀’对象”的关注已成最大热门话题,而关注领域主要集中在IT领域。
金杜律师事务所高级合伙人律师宁宣凤认为,由于IT行业在美国、欧洲等反垄断立法、执法较为完善的国家和地区最受关注,该行业突出的技术特征很容易让企业在经营中遭受垄断嫌疑。微软和英特尔都有可能成为首批惹上麻烦的企业。Hunton and Williams律师事务所的休特?帕特也认同此观点,休特?帕特曾负责美国反托拉斯执法,他指出,在中国反垄断法出台之前,国内就已经四处流行“《反垄断法》主要针对外资企业”的说法。虽然没有证据表明就是如此,但在华跨国公司确实逐年增多,特别是微软、英特尔十分抢眼。在欧洲,这两家企业已经因为相同的缘由遭到起诉,前者甚至接到了不少金额不菲的罚单。
针对国内业界对微软的微辞,微软公司全球资深副总裁、微软(中国)董事长张亚勤在自己的博客中表示,微软在华市场的份额还不足以支配市场,盗版的猖獗几乎可以使正版产品的比率忽略不计。况且,中国政府越来越重视国产软件,强调同等条件下优先采购本土产品。他认为“我们和政府、整个IT业界有很多合作,我们没有垄断”。英特尔中国区市场传播部经理张怡璠也指出,英特尔认为《反垄断法》是在保护知识产权并鼓励企业创新,“我们很欢迎这部法规”。据她透露,英特尔法务部已经对该法内容深入了解,并对内部员工进行了相关的培训。
国有企业淡然
商务部一内部人士透露,尽管这部经济宪法让不少外资企业更加谨慎,但从制定到实施几乎没有一家国有企业前来咨询。
按照《反垄断法》规定,该法制定的目的是“保护市场公平竞争,维护消费者利益和社会公共利益”。虽然第七条规定“国有经济占控制地位关系国民经济命脉和国家安全的行业以及依法实行专营专卖的行业,国家对其经营者的合法经营活动予以保护”,但是这些企业“不得利用其控制地位或者专营专卖地位损害消费者利益”。
在电力电信、铁路、航空等领域,不乏侵害消费者利益的事件发生。漫游费、火车票退票费、高速公路收费、银行通存通兑费、跨行取款费等费用屡遭质疑,为何国有企业反应淡然?《反垄断法》对国内企业并购重组和产业政策不会产生任何影响?
一家国有企业副总的观点很有代表性:“美国石油石化也就几家,《反垄断法》反的是垄断行为,不是规模,它的实施对于国有企业是有利的。”
对此,一直对“电力电信石油石化没有一家垄断”持批判观点的黄勇认为:“这些都是国家实行准入管制的行业,并且实行非由企业自主定价的价格管制,没有经过充分竞争,怎能称不是垄断呢?”
但他同时表示:“必须承认,西方国家的《反垄断法》是在成熟的市场经济体制中,市场失灵的情况下,通过这种公权力的介入来矫正市场恢复公平竞争。而我国的《反垄断法》是在不成熟、不完善的市场经济条件下出台的,竞争不充分使得《反垄断法》在某些领域的生存基础先天不足。因此对于有些实施行业管制或者价格管制的领域,《反垄断法》发挥有限,但这并不意味着他们可以得到《反垄断法》的除外或者豁免。”
如果有达成垄断协议或者滥用市场支配地位的行为,一样受规制。黄勇说,但是对于价格受管制的企业,价格方面若有侵害消费者权益的,应该由价格法管,除此之外,《反垄断法》可以管。
“《反垄断法》是市场化进程中一部里程碑式的法律,尽管它的规定还很原则,也缺乏可操作性,但它向人们彰显了一种趋势:任何企业都要有公平竞争的意识。”黄勇说,预计今后会有很多主体向国有企业、外资企业挑战。